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怎样通過法律盡職調查防範風險?


來源:杭州公司三升体育官方网站律师 網址:/ 时间:2016/11/17 10:26:52

  怎样通過法律盡職調查防範風險?

  1、進行盡職調查的一般程序

  (1)由賣方指定一家投資銀行負責整個並購過程的協調和談判工作;(2)由潛在買方指定一個由專家組成的盡職調查小組;(包括三升体育官方网站律师、會計師、財務分析師等)(3)由潛在買方和其聘請的專家顧問與賣方簽署“保密協議”;(4)由賣方大概目標公司在賣方的指導下把所有相關資料收集在一起並准備資料索引;(5)由潛在買方准備一份盡職調查清單;(6)指定一間用來放置相關資料的房間;(7)建立一套程序,讓潛在買方能夠有機會提出有關目標公司的其他問題並能夠獲得數據室中可以表露之文件的複印件;(8)由潛在買方聘請的顧問做出報告,簡要介紹對決定目標公司價值有主要意義的事項。盡職調查報告應反映盡職調查中發現的實質性法律事項,通常包括根據調查中獲得的信息對交易框架提出建議及對影響購買價格的諸多因素的分析;(9)有買方提供並購条约的草稿以供談判和修改。

  2、法律盡職調查的內容

  (1) 目标公司的主体资格; 第一,应该调查目标公司设立的程序、资格、条件、方式等是否符合当时法律、法规和规范性文件的规定,如果涉及需经批准才能成立的公司,如股份有限公司、外商投资企业、经营项目涉及经批准方可经营等,还需查验其是否得到有权部门的批准; 第二,须查验目标公司设立过程中有关资产评估、验资等是否履行了必要的程序,是否符合当时法律、法规和规范性文件的规定,特别是涉及国有资产时更需特别小心; 第三,查验目标公司是否依法存续,是否存在持续经营的法律障碍,其经营范围和经营方式是否符合有关法律、法规和规范性文件的规定。

  (2)目标公司的主要财产和财产权利; 第一, 目标公司拥有土地使用权、房产所有权的情况; 第二, 拥有商标、专利、软件著作权、特许经营权等无形资产的情况; 第三, 拥有主要生产经营设备的情况; 第四, 上述财产是否存在产权纠纷及潜伏的纠纷; 第五, 目标公司以何种方式取得上述财产的所有权或使用权,是否已取得完备的权属证书,若未取得,还需调查取得这些权属证书是否存在法律障碍; 第六, 目标公司对其主要资产的所有权或使用权的行使有无限制,是否存在担保大概其他权利受到限制的情况; 第七, 目标公司有无租赁房屋、土地使用权等情况以及租赁的正当有效性。

  (3)目标公司的重大债权债务; 第一, 调查目标公司的应收、应付款情况,尤其是金额较大的应收、应付款情况,并且应当调查其是否正当有效; 第二, 调查目标公司将要履行、正在履行以及履行完毕但可能存在潜伏纠纷的重大条约的正当性、有效性,是否存在风险; 第三, 调查目标公司对外担保情况,是否有代为清偿的风险以及代为清偿后的追偿风险; 第四, 调查目标公司是否有因情况保护、知识产权、产品格量、劳动安全、人身权等原因产生的侵权之债等; 第五, 对于担保的风险、应收款的诉讼时效以及实现的可能性应予以特别关注; 第六, 通常还需要目标公司的股东大概管理层对债权债务特别是或有债权债务做出承诺。 (4)目标公司的诉讼、仲裁或行政处罚; 第一, 应当调查目标公司是否存在尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁及行政处罚案件; 第二, 同时应当调查目标公司控股股东以及主要股东是否存在尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁及行政处罚案件。如果目标公司控股股东以及主要股东存在此类情况,其又不具有执行能力,就会对目标公司产生影响; 第三, 应当调查目标公司董事长、总经理是否存在尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁及行政处罚案件。 (5)目标公司的税务、情况保护、产品格量,技术等标准,对特定的目标公司而言也是尽职调查的主要内容。 第七, 如果目标公司享受税收优惠政策、财政补贴等政策,应当对该政策是否正当、合规、真实、有效予以关注; 第八, 应当调查目标公司生产经营活动和拟投资项目是否符合有关情况保护的要求,有权部门是否出具意见,目标公司的产品是否符合有关产品格量和技术监督标准;第九, 目标公司近3年是否有因违反情况保护方面以及有关产品格量和技术监督方面的法律、法规和规范性文件而被处罚的情况。

  3、法律尽职调查报告的撰写 一般包括以下内容:(1) 买方对尽职调查的要求;(2) 三升体育官方网站律师审查过的文件清单,以及要求卖方提供但未提供的文件清单;(3) 进行尽职调查所作的各种假设;(4) 出具尽职调查报告的责任限制或声明;(5) 对审查过的资料进行总结,对所涉及的法律事项以及所有审查过的信息所隐含的法律问题的评价和建议。

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