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兼並收購

公司並購的類型和風險防控


來源:杭州公司三升体育官方网站律师 網址:/ 时间:2016/8/20 15:52:48

  核心内容:近几年的公司改革实践中,公司的兼並收購已经为多数资产所有者和经营者所接受,并正在成为深化国有企业改革、促进资本公道化流动、加强市场在资源设置中基础性作用的主要手段。

【本文導航】

一、公司並購的類型

  二、公司並購的風險類型

  3、 公司并购的风险防范机制

  公司並購,是以市場爲導向的商業行爲,在預期效益頗爲可觀的同時,也伴隨著相應的風險。本文就公司並購的類型以及公司並購中可能存在的商業風險以及國際上通行的風險分擔和避讓途徑,談一些粗淺的看法。

  关键词:公司并购 并购范例 风险防控

  公司並購是一項涉及政策、法律、財産、勞動等多個層面的綜合工程,在建立現代公司制度的進程中,公司的並購已經爲多數投資者和經營者所接受,並正在成爲深化國有企業改革、促進資本公道化流動、實現産業結構優化、促進經濟可持續發展的主要手段。隨著市場經濟的發展和經濟的轉型,我國企業並購進入市場化的轉型整合期。當前許多企業在實施並購實踐中出現諸多的問題和後遺症,影響了企業的穩定和發展,進而引起不良的社會後果,不能達到並購的目的,存在決策不明智、運作不規範、內容不正当等多方面的問題,其中對並購法律風險的認識不到位、防範法律風險的機制不完善是非常主要的原因。

一、公司並購的類型

  立法文獻,“並購”一詞首次出現在《外國投資者並購境內企業暫行規定》中,該規定根據並購實施對象的不同分爲資産並購和股權並購兩種方式,前者系指被並購方購買股權的並購方式,而後者是指被並購方出賣股權的並購方式。而其他法律文件中與並購相關的概念主要有:1、合並(《中華人民共和國公司法》第一百七十三條:公司合並可以采取吸收合並大概新設合並。);2、收購(《中華人民共和國證券法》第四章第八十五條:投資者可以采取要約收購、協議收購及其他正当方式收購上市公司。);3、兼並(《關于企業兼並的暫行辦法》第一條:本辦法所稱企業兼並,是指一個企業購買其他企業的産權,使其他企業失去法人資格或改變法人實體的一種行爲。)等。

  在本文中所指的並購是一個上位泛指的概念,是所有公司並購行爲和並購活動的總稱,其外延不僅包含了合並、收購等並購方式,還包括通過資産購買、股權托管、委托書征集等方式進行的並購。

(一)公司合並:

  所謂公司合並是指兩個或兩個以上的公司依照公司法規定的條件和程序,通過定立合並協議,共同組成一個公司的法律行爲。公司合並可分爲吸收合並和新設合並兩種形式。吸收合並又稱存續合並,它是指通過將一個或一個以上的公司並入另一個公司的方式而進行公司合並的一種法律行爲。並入的公司解散,其法人資格消失。接受合並的公司繼續存在,並辦理變更登記手續;新設合並是指兩個或兩個以上的公司以消滅各自的法人資格爲条件而合並組成一個公司的法律行爲。其合並結果,原有公司的法人資格均告消滅,新組建公司辦理設立登記手續取得法人資格。公司合並可以通過兩個以上公司的結合直接進行,但實際經常采用的方式是先通過資産(股權)購買、股權收購等其他並購方式先獲得目標公司的控制權,再進行兩公司的合並程序。在這種情況下,合並就與其他並購方式共同組成了公司結合的兩個步驟。在通過其他並購方式進行了以獲得目標公司的控制權爲目的的公司並購以後,主公司進一步與目標公司合並,大概由目標公司對主並公司進行反向合並,從而最終完成兩公司的結合。另外在進行股份收購行爲時,當所收購的股權爲公司全部股權時也會自然導致公司合並的發生。

(二)公司收購

  公司收購的概念在我國《證券法》中出現,但是其第四章關于上市公司收購的規定中並沒有明確“收購”的具體含義,但通過一般文義解釋來看,“收購”是指通過在公開證券市場上向目標公司的股東發出收購要約,購買其手中的股份以達到獲得目標公司控制權的行爲。

  在證監會頒布的《上市公司收購管理辦法》中認爲上市公司收購就是投資者通過股份轉讓活動或股份控制關系獲得對一個上市公司的實際控制權的行爲,進而將協議收購、要約收購及證券交易所的集合競價交易等方式並列作爲上市公司收購的幾種方式。

(三)公司兼並

  1989年《關于企業兼並的暫行辦法》(以下稱《兼並辦法》),該辦法第一條對“兼並”的定義爲:指一個企業購買其他企業的産權,使其他企業失去法人資格或改變法人實體的一種行爲。不通過購買方式實行的企業之間的合並,不屬本辦法規範。同時,在第四條規定企業兼並主要有以下四種形式:1、承擔債務式,即在資産與債務等價的情況下,兼並方以承擔被兼並方債務爲條件接收其資産;2、購買式,即兼並方出資購買被兼並方企業的資産;3、吸收股份式,即被兼並企業的所有者將被兼並企業的淨資産作爲股金投入兼並方,成爲兼並方企業的一個股東;4、控股式,即一個企業通過購買别的企業的股權,達到控股,實現兼並。

  從兼並的四種方式來看,承擔債務式兼並是指在資産和債務等價的情況下,兼並方以承擔被兼並方債務爲條件接收其資産。購買式兼並是指兼並方出資購買被兼並方企業的資産。在這兩種方式中,兼並方均取得被兼並方的資産,並且支付了對價,但在支付的方式上有所不同,在購買式兼並中是直接拿出資金,而在承債式兼並中則是用未來承擔債務的形式。因此從本質上來說,承擔債務式兼並和購買資産式兼並都屬于“資産購買式並購”。控股式兼並與吸收股份式兼並是指一個企業通過購買其他企業的股權達到控股,實質上屬于一種“股權購買式並購”。

  從上述介紹可以看出合並、收購和兼並這些公司並購手段並非相互獨立相互平行的。有些時候某一手段可能是另一手段的前一步驟,如前文所述的購買股份取得控股權後采取公司合並最終完成公司並購;有些時候某一手段可能是另一手段的組成部分,如通過公司股權收購最終完成公司兼並。另外,這三種公司並購手段中也有部分概念相互交叉重疊。

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