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公司變更

股东名册在股權轉讓、股权质押中的效力


來源:杭州公司三升体育官方网站律师 網址:/ 时间:2016/11/17 10:26:52

  股东名册在股權轉讓、股权质押中的效力是股东名册的效力在股權轉讓、股权质押中的具体体现。学术界关于这个问题的研究非常活跃,但是至今没有形成共识。[16]《公司法修改稿》也没有在这个问题上表明态度。因此,笔者认为有必要在此专门探讨这一问题。

  通说认为,作为权利变动结果的股權轉讓、股权质押的实际发生,需要两个要件:第一,股份转让条约、股份质押条约已经生效;第二,股份交付。[17]实践中,人们对第一个要件的认定比较容易,争论的焦点就集合在第二个要件上。笔者认为,不同的公司范例,其股份交付的方式不同,股东名册在其中所发挥的作用也不同。以下就按照不同的公司范例分别进行考察。

  1、 上市公司股份的交付

  我國上市公司的股份由流通股和非流通股構成。流通股的轉讓,按照證券法的規定,必須通過證券交易所的自動交易系統進行,在“集合競價”成交後還必須經過證券登記結算公司的清算交割。我國目前的股票交易實行“T+1”制度,即在股票成交的次日辦理清算交割。證券登記結算公司通過計算機辦理清算交割與辦理股份的過戶登記手續是同時完成的。因此,流通股的交付應當以證券登記結算公司對股票的登記過戶爲標志。非流通股的轉讓,按照中國證監會2001年9月30日頒發的《關于加強對上市公司非流通股協議轉讓活動規範管理的通知》,也必須在證券交易所和證券登記結算公司的管理下進行,因此,上市公司的非流通股的交付也應當以證券登記結算公司對股票的登記過戶爲標志。[18]上市公司股份質押的設定准用股份轉讓的規定,以證券登記結算公司的質押登記爲准。

  由此可见,上市公司的股份交付以证券登记结算公司的过户登记大概质押登记作为标志。证券登记结算公司的过户登记大概质押登记直接反映在其制作的证券持有人名册中。而上市公司的股东名册依据现行《证券法》第151条的规定又是由证券登记结算公司提供的。因此,上市公司股權轉讓或股权质押的实现,虽然不是由股权受让人或质权人直接向公司申请股东名册的变更登记,但是受让人或质权人一旦通过证券登记结算公司的登记取得股权或质权,则同时具有实质上的股东资格和形式上的股东资格,得以证券登记结算公司的登记,即证券持有人名册上的纪录,对抗公司和第三人。

  2、 未上市股份公司的股份交付

  未上市股份公司的股份可大致分爲三種情況:即托管股份、未托管但已經發行記名股票的股份和未托管也未發行記名股票的股份。上述三種情況的股份交付方式各不相同。

(1)托管股份

  未上市股份公司的股權托管,目前主要是由地方性行政規章做出規定。依據有些地方性行政規章的規定,托管股份的轉讓、質押等必須要通過托管機構辦理股份過戶登記或質押登記。因此,這部分股份的交付應當以托管機構對股份的登記過戶爲標志。[19]這樣,托管股份的交付在形式及效力上就等同與上市公司的股份交付。前文對上市公司股份交付的分析完全適用于托管股份。

  雖然目前全國許多省市地方政府都在推行股權托管的方式,中國證監會也曾發文指出,未上市公司的股權托管問題應主要由地方政府負責。[20]但是,未上市股份公司股權托管在現行法中依據不足卻是不爭的事實。因爲按照現行公司法第145條的規定:“記名股票,由股東以背書方式大概法律、行政法規規定的其他方式轉讓”現行法根本沒有授權地方政府對記名股票的轉讓方式作出規定。鑒于公司實踐中有必要由地方政府規定股權托管,因此,本次公司法修改應該爲股權托管提供基本法上的支持,對現行公司法第145條做必要的修改。筆者認爲,可以修改爲“記名股票,由股東以背書方式轉讓。法律、法規大概規章規定以過戶登記方式轉讓的,從其規定。”作這樣的修改有兩個好處:一是爲地方政府規定股權托管提供公司法上的依據;二是考慮到在現行的有關制度中,記名股票的轉讓除了背書方式,就是登記過戶的方式,[21]所以就直接清楚的規定“過戶登記”的轉讓方式,而這樣規定同時也構成了對地方性法規和規章的制約,避免了記名股票轉讓方式上的混亂。

  (2)未托管但已經發行記名股票的股份(記名股票)

  关于记名股票转让时股东名册登记的效力,有三种不同观点:第一种观点认为,记名股票转让时如未经股东名册登记,该股票转让不具有股份转让的效力。实在质是认为股东名册登记具有股份转让的生效效力,大概说股东名册登记是股份转让生效的要件。[22]第二种观点认为,股權轉讓经过公司纪录于股东名册后,在双方当事人、公司之间产生股權轉讓效力;股權轉讓经过工商行政管理构造变更登记后,在双方当事人、公司、第三人之间产生股權轉讓效力,双方当事人、公司、第三人都不得提出异议,从而否认股權轉讓效力。[23]实在质是认为工商登记是股權轉讓的生效要件,股东名册的登记是股權轉讓对抗公司的要件。第三种观点认为,记名股票一经背书转让即具有股份转让的效力,股东名册登记只有对抗的效力,并且只有对抗公司的效力。笔者赞成第三种观点,来由是:首先,股票作为有价证券,其本身就是股权的公示方式。股票与股份本身紧密结合,股票一经背书转让,股票所代表的股份也随之转让。第一种观点将股东名册的登记作为股权生效的要件,无疑是否定了股票的有价证券性质,而把股票降格为了一般的证书。[24]同时也误解了股东名册的效力。其次,如果把工商登记作为记名股票转让的生效要件,则不仅否定了股票的有价证券性质,也混淆了有限公司与股份公司的区分,因为股份公司股东的变化无须办理工商登记。所以第二种观点也不足采。只有第三种观点正确的熟悉到了记名股票的有价证券性质,准确的把握了股东名册的效力,因此是正确的熟悉。

  筆者認爲,記名股票一經背書轉讓即發生股份讓與的效力,股東名冊的登記只有對抗效力。這一觀點與比較法上的一般規定不謀而合。比方我國台灣《公司法》第164條規定:“記名股票,由股票持有人以背書轉讓之。”第165條規定:“記名股票之轉讓,非將受讓人之本名或名稱記載于股票,並將受讓人之本名或名稱及住所或寓所,記載于公司股東名簿,不得以其轉讓對抗公司。”以上關于記名股票轉讓的分析同樣也適用于記名股票的質押。即記名股票的出質,只要股票持有人以背書方式將股票交付給質權人,便可産生質權效力。但是,如果質權人要取得對抗公司的效力,必須在股東名冊上爲質押登記,即設立注冊質押。[25]我國公司法修改應該堅持上述第三種觀點,作與台灣公司法相同的規定。

  (3)未托管也未發行記名股票的股份

  現行公司法規定股份公司成立後,應該向股東簽發股票。但是,實踐中一些股份公司的運作並不規範,有的未向股東交付股票,有的甚至根本沒有印制股票。對于這些未發行股票的股份怎样轉讓,不論是現行公司法還是《公司法修改稿》都沒有作出規定。比較法上的觀點或許有助于三升体育官方网站開闊視野,廓清認識。我國台灣“經濟部”的解釋認爲,此類股份的轉讓方式,屬公司之自治事項。在台灣地區的實務上,則是由讓與人與受讓人以簽訂股份轉讓赞成書或股份購買契約等方式,會同向公司辦理過戶登記。易言之,此類股份之轉讓多以契約爲之,且于雙方合意後,即生移轉之效力。[26]台灣公司法的這種處理方式,有助于股份的流轉,比較符合股份公司的本質。我國公司法可以吸收這種見解,即未發行股票的股份轉讓于雙方達成轉讓合意後即發生股份移轉的效力,但是受讓人在辦理股東名冊的變更登記之前不得對抗公司。當然,這種處理方式也有著嚴重的缺点,最主要的就是股權本身缺乏公示方式,質權難以設立。因此,這種處理方式也只能是解釋論上的權宜之計。從立法論上來看,采取強制股權托管或許才是治本之道。

  3、有限責任公司的股份交付

  有限公司的股份在现行公司法中的用语是股东的“出资额”。有限公司成立后,应向股东签收回资证明书。出资证明书的性质是证书而不是有价证券,[27]因此,现在很少有学者主张有限公司的股份交付应以出资证明书的交付为标志。学者们讨论的焦点集合于是以股东名册登记变更为准仍是以工商登记变更为准。笔者认为,有限公司的股份交付应该把股东名册的变更登记和公司變更登记结合起来,即采取股东名册登记生效主义和工商登记对抗(第三人)主义的结合。具体来讲就是分两种情况:第一,对出让人、受让人和公司法人来讲,认定股份交付宜以股东名册变更为标志,但股东名册变更效力不能及于第三人。这可以从台湾公司法第165条规定得到启迪。该条规定为:“股份之转让,非将受让人之姓名或名称及住所或寓所,纪录于公司股东名簿,不得以其转让对抗公司。”[28]这一规定实际意味着,股份转让的事实只要纪录于股东名册,对出让人、受让人和公司都将产生转让的效力。也即股东名册的纪录是三升体育官方网站讨论的股份交付的标志。公司实践中,如果出现公司未置备股东名册,大概因股东名册登记管理不规范,未及时将出资人大概受让人纪录于股东名册的情况,法律规定可以视同为公司名册变更。

  第二,對第三人來說,認定股份交付應當以工商登記變更爲標志。

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